第一財經日報：番茄花園開啟了盜版案量刑的先河

Win7之家（ afsion.com.cn）：第一財經日報：番茄花園開啟了盜版案量刑的先河

這些年來,微軟(中國)有限公司(下稱“微軟中國”)法律和公司事務部已經是一個越來越重要的部門.最新的戰(zhàn)果當然就是“番茄花園”.8月20日番 茄花園修改版Windows XP盜版案歷時一年審理后相關案犯洪磊和孫顯忠都獲刑三年半,在國內軟件業(yè)網絡盜版的量刑中,開了先河.與前些年相比,微軟打擊盜版更加主動,與政府的合 作也更緊密,打擊力度也更為嚴厲.

從去年以來公布的微軟打擊盜版案件來看,今年1月,深圳福田區(qū)人民法院分別處以涉嫌微軟盜版案的11名男子一年半至六年半不等的刑期,并分別處以幾名犯罪嫌疑人150萬元、80萬元、40萬元的罰金.這也是迄今為止中國針對此類知識產權犯罪所處的最高刑罰.

這些前所未有的判決,確實將改變中國包括軟件在內的知識產權保護現狀.

番茄花園產業(yè)鏈揭秘

時間回到去年的8月15日,番茄花園美化修改版Windows XP的作者、軟件下載網站番茄花園站長洪磊被警方拘留,網站被關閉,服務器及洪磊的筆記本電腦被帶走.

當時洪磊的合作伙伴和親屬還錯誤地認為這只是一個小案子,也許警方拘留他一段時間就放出來了,不會太嚴重.

但他們不知道,早在一個月前,微軟、商業(yè)軟件聯盟和Adobe公司就向公安部聯合舉報了番茄花園,作為全國性大案,公安部聯合了蘇州、深圳、成都等地的公安機關進行了聯合偵辦.

微軟中國法律和公司事務部高級知識產權總監(jiān)于維東介紹說,公安機關通過監(jiān)測番茄花園網站獲得了諸如下載量、廣告量等第一手的證據,為后來的量刑做好了準備.

隨后,本案中全面策劃并操控番茄花園商業(yè)動作的另一名主要責任人孫顯忠在成都被抓,而負責番茄花園推廣和招商的張?zhí)炱揭约皡f助洪磊的技術人員梁焯勇也先后落網,一條完整的番茄花園套利產業(yè)鏈也隨之浮出水面.

番茄花園操作系統(tǒng)不僅對Windows XP進行主題、桌面、按鈕等外觀美化,也取消了微軟的正版驗證程序,同時對微軟原版操作系統(tǒng)中一些不常用功能進行了關閉或卸載,而且打開了原版系統(tǒng)中的一 些功能模塊限制,加快了平臺運行速度,并在安裝完成系統(tǒng)平臺后集成一些實用的小工具.

經過幾年的發(fā)展和版本升級,在電腦愛好者的軟件包里、在電腦城的裝機商桌子上、在盜版光盤的小販手上,都可以看到番茄花園版Windows XP的身影,它也成了繼微軟原版操作系統(tǒng)之外普及度最高的XP版本.

根據新浪網去年的一個調查,20多萬參與調查者中,45%的人說仍在使用,45%曾經用過.

其實,2006年以前,被業(yè)內稱為“技術天才”的洪磊只是出于自己的愛好做這些事情,未想到獲利,根據檢察機關的資料:2006年,成都共軟網絡公司負責人孫顯忠看上了番茄花園,開始產業(yè)化之路.

番茄花園的盈利模式類似谷歌等搜索引擎,供用戶免費下載,通過廣告和插入流氓軟件等獲利.在番茄花園中大家看到了易趣、谷歌、雅虎等的鏈接,以及多多QQ表情、CNNIC、播霸網絡電視以及第三方瀏覽器等軟件.

這條產業(yè)鏈是由洪磊和梁焯勇負責進行技術改造,張?zhí)炱竭M行推廣和找廣告,并通過番茄花園網站供用戶免費下載,通過廣告和插件等獲利.

于維東告訴CBN記者,這已經構成了一個分工明確的黑色產業(yè)鏈,包括技術人員、市場營銷、資金提供者,并持續(xù)運營了兩年多時間,獲得了大規(guī)模的用戶群.根據法庭的判決,共軟公司兩年內的收入達到292萬元.

上海律師協會知識產權專業(yè)委員會副主任游閩鍵認為,番茄花園一案揭示了一種全新的盜版產業(yè)鏈,在這個產業(yè)鏈中有很多企業(yè)寄生于盜版軟件中,通過盜版軟件的下載、使用,直接推廣其軟件或服務,這種寄生行為不僅損害了版權人的利益,也剝奪了用戶自己選擇相關服務的權利.

從民事到刑事

番茄花園盜版案無疑是迄今為止量刑最重的一個網絡盜版案,其帶給業(yè)界的影響是深遠的.

近日微軟公司以“知假買假”將中關村的電腦“攢機”商北京思創(chuàng)未來科技發(fā)展公司告上法院,索賠50萬元.

“近年已有盜版分子被判刑的案例,微軟會根據涉案金額的多少,協助政府選擇刑事或民事的不同訴訟方式,打擊盜版.”于維東認為,微軟其實是協助執(zhí)法、民事 和刑事訴訟都在做,但由于涉案金額的多少會選擇不同的執(zhí)法方式.另外,在盜版的背后,其實有很多廣告主的支持,于維東認為,這些廣告主應該也要承擔相應的 法律責任,但是在實際操作的過程中目前還沒有把廣告主也一起起訴的案件.

其實,除了軟件之外,音像制品、圖書等盜版現象也相當嚴重,涉及這些方面的侵權訴訟已超過百起,但過去很多時間以來很多權利人的訴訟僅限于民事訴訟的領域,哪怕涉案金額很大,也鮮有刑事訴訟和申請行政執(zhí)法的案件發(fā)生,難道是權利人太軟弱了?

但近年來的情況已有所不同.像微軟等權利人已不僅僅滿足于教育和民事訴訟,他們開始以更讓盜版者痛苦的刑事訴訟的方式打擊盜版.

去年,珊瑚蟲版QQ作者陳壽福被判定侵犯著作權罪,判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣120萬元.這起案件曾引起很大爭議,認為騰訊QQ是免費軟件,并無 獲得渠道,但后來的法院判決中,我們看到,像珊瑚蟲這樣的騰訊 QQ的外掛軟件,對騰訊QQ的一些軟件功能進行修改,比如屏蔽騰訊QQ廣告,增加IP地址顯示等.

騰訊公司一位人士認為,珊瑚蟲版QQ屬于針對騰訊QQ軟件的盜版行為,同時侵犯了騰訊QQ的軟件增值服務和正當利益,因此對犯罪分子更有威懾力的刑事判決并不為過.

CBN記者發(fā)現,去年以來已有接近10起通過公安機關偵辦使盜版者獲刑的案例,但是目前國內盜版率仍然很高的影視作品、音樂等領域,雖然有很多訴訟,但多為民事訴訟,仍沒有公司通過刑事手段打擊盜版.

聯合網視CEO林松認為,很多視頻網站的盜版,其實已達到刑事案件的要求,但由于很多公司都有或多或少的合作關系,都不好意思動用刑事訴訟的手段,也導致盜版內容的泛濫.

“也許,越來越多的刑事案件會改變視頻網站和音樂網站的贏利模式.”一家視頻網站的CEO告訴CBN記者,如果盜版的成本需要以坐牢來計算,那很多網站都不會愿意這樣干.